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之前写过一篇文章山西大同订婚强奸案的思考，有兴趣的可以看看。

介绍

强奸罪，众所周知，是一项暴力犯罪，根据《刑法》第二百三十六条规定，强奸罪是指以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的人所犯的罪。但这里面学问十分巨大，许多人因此被冤枉，就连京东的老总刘强东也未能幸免。有关强奸罪的法律陷阱，且听我慢慢道来。

陷阱1

我们先分析上述定义，“暴力”我能明白，就是用武力制服女性，在暴力情况下肯定构成强奸罪，这没什么争议。“胁迫”也能说得过去，毕竟有要挟之意（这里其实也有点问题，后面聊）。我们首先看“其他手段”，毋庸置疑这是一个兜底条款。什么是其他手段呢，《刑法》上没有说明，这就给冤案埋下了种子。

先看一个案例：

扎心案例，谨慎阅读

假设你是某家传媒公司的老板，你叫张三，你有一个美女秘书叫李四，有一天你看到美女秘书李四打扮的非常性感，身为老板的你想和她发生关系，你就对李四说：“李四，今天晚上你陪我吧！” 李四听了不同意，说老板我有男朋友了。但李四作为你的下属，对你本身有畏惧心理，这时你对李四说：“你如果不陪我，下次的升职加薪就没你的份了。” 无奈之下，李四只好跟你开房。完事之后，李四去了警局报案，说你强奸她。请问，这个案例中张三是否构成强奸罪？

我们来看定义，首先暴力肯定算不上，张三没有用武力制服李四，胁迫能不能算得上呢？这里面就有分歧了，一部分人认为可以算，因为本身老板就是在胁迫员工，员工本身就对老板有畏惧之心；另一部分人不这么认为，他们认为刑法中认定强奸罪是一项暴力犯罪，胁迫也需要有暴力属性，像这种上下级之间的胁迫虽然存在，但是其强度及效果远远达不到暴力性质的胁迫，李四没有被逼到必须跟张三发生关系否则就有声明危险的份上。笔者认同后者，《刑法》是一道红线，具有谦抑性原则，这种职场上的性骚扰可以适用治安处罚，如果全都用强奸罪出发必然导致人人自危。但司法实践当中，情况并不一定都是这样，因为严格按照字面意思，硬说“胁迫”也能说得通，所以这就要看有关部门的自由裁量权了。

假设这时候有人说，这不对，胁迫必须是强制的，并且聘请律师辩护，但是你别忘记了，还有一个“其他手段”呢，就算你够不上胁迫，你这算不算其他手段？说算和说不算都可以吧！所以严格来说这个案例非要定罪也是可以的，这种情况虽不多见，但是还是存在风险的。

陷阱2

我们再看一个案例：

假设你是公司白领张三，你工作劳累，到酒吧喝酒散心，有一位陪酒女李四做在你对面，跟你一起喝了酒，你看到陪酒女十分漂亮，想和她“约炮”，陪酒女同意了。你欢心的和陪酒女来到酒店，以为你自己的桃花运来了。完事之后，你送陪酒女离开后就回家了。第二天，警方到你工作单位将你拘捕，指控你涉嫌强奸罪。你蒙了，你说你没有强奸，但这时的你也只能走一趟了，后面你经过提审后被关押到了看守所中。请问，这个案例中张三会不会坐牢呢？

先说答案，坐牢概率非常大。怎么会这样，身为张三的你肯定蒙了。作为聪明的读者你肯定注意到了我案例中的关键词，就是“喝了酒”，一旦“喝了酒”，事情就没这么简单了，这是你会说女生是同意的，她没有反抗，我没有强奸，但女生会以“我当时喝醉了”为由来指控你强奸，因为司法实践当中是否违背妇女意志，不会只从表面上看妇女有无反抗、拒绝的表示，还会考虑妇女是否不能反抗、不知反抗、不敢反抗等情况。她喝醉了，就属于不能反抗，这种情况下你是构成强奸罪的。

细心的你肯定发现，不能女生说什么就是什么呀，确实不应该这样，但是第一你们喝酒这件事是确定的，如果女生装醉，进入宾馆的录像上显示她是醉的，那你可就说不清了，这种情况下可以推定你存在过错。即使女生没有装醉，你后面得到不起诉或者判无罪，那你也要在看守所里等待1年甚至2年，你的家庭、工作、生活全部受到了影响，而你却不能把这个诬告你的女生定罪，因为没有证据，因为你的案件最后也是因为证据不足结案的，你们两者谁也说服不了谁。

这个案例还有很多变种，比如有些女性暗中报警，计算好警察来时间，将自己抓伤等等来制造暴力假象，这样警察打开门的瞬间就看到你和“受伤”的女生，这种情况你就更加说不清了。先不说能不能鉴定出来女生身上的伤是自己弄的，就算鉴定出来，你也要被关很长时间，家庭、工作、生活也会受到影响，最终你的结局肯定是惨败。

上面这种案例现实生活中已经有人实施了，我将其称为“升级版仙人跳”，这种手段比起以往的“仙人跳”更加阴毒，传统的“仙人跳”还会有敲诈勒索风险，这种“仙人跳”可是用“合法”的手段来获得非法的目的，目前如果次数不多，没有被警察发觉的话，目前看来无解。

陷阱3

这条是针对女性的，很多女性认为自己丈夫强奸自己，自己可以去报案，指控其强奸罪。当然丈夫强奸妻子从文字上、常理上构成强奸，但基于司法实践，婚内强奸一般不认定为刑法上的强奸罪，大部分时候妻子指控丈夫强奸她是徒劳的，只有在婚姻关系处于不稳定的时期，比如到法院起诉离婚等等情形，才会认定为强奸。

怎么防范

首先，洁身自好，不要“约炮”，特别是酒后不要发生任何性关系。遇到主动示好的女生小心谨慎。正常男女朋友间自愿发生关系是可以的，但也有一定风险，不排除另一半使坏的可能。但做人也要讲究诚信，如果所有人都怀疑，就没法生活了。

其次，发生关系的全程录音录像可以作为证据，刑事案件中，所有证据（非法、合法）基本上都是予以认可的，因为刑事案件的重点在于还原事情真相，如果有全程录音录像基本上可以做到自证清白（但如果按照陷阱1中说的以“其他手段”强行定罪也没办法）。

再者，如果是男女朋友关系，记得保存好证明你们关系聊天记录，你们有感情基础，这件事情想认定强奸就会有一点困难（仅仅是一点困难而已，如果存在醉酒等等嫌疑还是会认定的）。

另外，如果你确实没有强奸，就不要承认强奸，也不要在女方报案后警方立案后与对方谈谅解，否则警方会说，你都没强奸你为什么要给人家谈谅解，给人家钱，找人家签谅解书。你到时候还是有口难辩。在报警前私下里和解是可以的，这其实是最省时省力的办法，但如果你没有强奸，不能向女方承认你强奸包括但不限于打电话、发语音、发文字。

结语

希望大家在生活中提高法律意识，了解法律规则。害人之心不可有，防人之心不可无。最后附上相关案例关键词，大家利用搜索引擎自行搜索。

• 山西大同强奸案
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